адаптация программного обеспечения что это
Адаптация программы или базы данных
Смотреть что такое «Адаптация программы или базы данных» в других словарях:
АДАПТАЦИЯ ПРОГРАММЫ ДЛЯ ЭВМ ИЛИ БАЗЫ ДАННЫХ — внесение изменений, осуществляемых исключительно в целях обеспечения функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя … Юридическая энциклопедия
АДАПТАЦИЯ ПРОГРАММЫ ДЛЯ ЭВМ ИЛИ БАЗЫ ДАННЫХ — согласно Федеральному закону «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» от 23.09.1992 № 3523–1, – это внесение изменений, осуществляемых исключительно в целях обеспечения функционирования программы для ЭВМ или… … Делопроизводство и архивное дело в терминах и определениях
Адаптация программы для ЭВМ или базы данных — это внесение изменений, осуществляемых исключительно в целях обеспечения функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя. Закон Российской… … Словарь юридических понятий
СВОБОДНОЕ ВОСПРОИЗВЕДЕНИЕ И АДАПТАЦИЯ ПРОГРАММЫ ДЛЯ ЭВМ ИЛИ БАЗЫ ДАННЫХ — согласно Федеральному закону «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» от 23.09.1992 № 3523–1, осуществляется в случае, когда лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или базы данных, вправе… … Делопроизводство и архивное дело в терминах и определениях
БАЗЫ ДАННЫХ АДАПТАЦИЯ — АДАПТАЦИЯ ПРОГРАММЫ ДЛЯ ЭВМ ИЛИ БАЗЫ ДАННЫХ … Юридическая энциклопедия
ПРОГРАММЫ ДЛЯ ЭВМ АДАПТАЦИЯ — АДАПТАЦИЯ ПРОГРАММЫ ДЛЯ ЭВМ ИЛИ БАЗЫ ДАННЫХ. ПРОГРАММЫ ДЛЯ ЭВМ ВОСПРОИЗВЕДЕНИЕ ВОСПРОИЗВЕДЕНИЕ ПРОГРАММЫ ДЛЯ ЭВМ ИЛИ БАЗЫ ДАННЫХ … Юридическая энциклопедия
Агат (компьютер) — У этого термина существуют и другие значения, см. Агат (значения). «Агат» первый советский серийный универсальный 8 разрядный персональный компьют … Википедия
Harbour — Project Класс языка: императивный, структурированный, объектно ориентированный Автор(ы): Antonio Linares Релиз: 3.0.0 Тестовая версия … Википедия
Рынок труда — (Labor market) Рынок труда это сфера формирования спроса и предложения на рабочую силу Определение рынка труда, определение рабочей силы, структура рынка труда, субъекты рынка труда, конъюнктура рынка труда, сущность открытого и скрытого рынка… … Энциклопедия инвестора
Creative Commons — Эта статья о организации. О созданных ею лицензиях см. Лицензии Creative Commons. Корпорация Creative Commons (Creative Commons Corporation) … Википедия
Отличие адаптации от модификации программы
На практике бывают случаи, когда в рамках обновления программного обеспечения одновременно с устранением ошибок и повышением стабильности в его работе в программы добавляются новые возможности, расширяется их функционал, что позволяет с помощью такого «обновленного» ПО получать совершенно иные результаты, которые невозможно было бы получать при использовании «базовой версии» ПО. Следует ли из описанной ситуации, что изначальное обновление ПО в конечном итоге привело к его модификации со всеми вытекающими последствиями, предусмотренными ГК РФ?
Ответ: Очевидно, что вопрос касается обновлений ПО, которые проводятся лицами, не владеющие исключительным правом на такое программное обеспечение.
Под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ или базы данных понимаются любые их изменения, в том числе перевод такой программы или такой базы данных с одного языка на другой язык, за исключением адаптации, то есть внесения изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя (пп.9 п.2 ст.1270 ГК РФ).
Таким образом, адаптация программного обеспечения направлена на обеспечение его функционирования в пределах заложенных в ПО возможностей и, следовательно, не может включать исправления ПО в целях развития такого функционала.
Исправление явных ошибок в программном обеспечении также не относится к его модификации или адаптации. Данное основание для внесения исправлений в экземпляр ПО прямо предусмотрено законом наряду с адаптацией (пп.1 п.1 ст.1280 ГК РФ) и также выполняется без получения отдельного разрешения и выплаты дополнительного вознаграждения,
Указанные изменения могут быть внесены любым лицом, в правомерном владении которого находится экземпляр ПО. Иными словами таким лицом может быть лицензиат или покупатель экземпляра ПО.
Правообладатель наделен всей полнотой полномочий по использованию программного обеспечения в силу исключительного права на него. Право на модификацию, адаптацию или исправление явных ошибок в программном обеспечении входит в состав исключительного права правообладателя. Поэтому обновления ПО, выпускаемые правообладателем, могут включать любые изменения, которые являются результатом модификации, адаптации или исправления ошибок в программном обеспечении.
В то же время выполнение третьими лицами указанных действий с программным обеспечением требует разрешения правообладателя (случай с модификацией) или наличия установленных законом оснований (адаптация и исправление ошибок).
Поскольку исправление явных ошибок и адаптация ПО не относится к его модификации (переработке), результаты таких действий не считаются производным произведением (пп.1 п.2 ст.1259 ГК РФ). С учетом этого у лица, внесшего подобные исправления в ПО не возникает самостоятельное право на результаты исправлений (адаптации). Правовой режим владения и использования ПО, измененного таким образом, сохраняется. Иными словами исключительное право на исправленное ПО принадлежит правообладателю, а лицо, внесшее такие исправления, руководствуется условиями договора с правообладателем.
Адаптация программного обеспечения что это
Имущественные права могут принадлежать как автору программы или базы, так и любому другому правообладателю. Им принадлежит исключительное право осуществлять и разрешать осуществление следующих действий:
7.3.4.1. Выпуск в свет программного продукта
Выпуск в свет программ для ЭВМ или баз данных. Это означает, что автор или иной правообладатель предоставляет неопределенному кругу лиц экземпляры программ или базы данных на любом носителе при условии, что количество таких экземпляров должно удовлетворять потребности этого круга лиц. Запись в память машины также считается выпуском в свет программы или базы данных.
7.3.4.2. Воспроизведение программы
Воспроизведение программы или базы данных в любой форме и любыми способами. Воспроизведение может быть полное или частичное.
7.3.4.3. Распространение программы
7.3.4.4. Модификация программного продукта
Исправление явных ошибок в программе или базе данных не является модификацией и может производиться законным пользователем без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения.
7.3.4.5. Публичный заказ
Публичный показ оригинала или экземпляра программы или базы данных.
7.3.4.6. Адаптация программного продукта
7.3.4.7. Декомпилирование
7.3.4.8. Сдача в прокат
Распространение экземпляров программы или базы путем сдачи в прокат. Право на сдачу в прокат принадлежит автору независимо от права собственности на эти экземпляры. Таким образом, любая сдача указанных объектов в прокат должна быть предварительно разрешена автором или его правопреемником даже в случаях, когда экземпляры этих произведений были законно приобретены другим лицом, но сопровождающей документацией не было установлено право покупателя на сдачу приобретенного экземпляра произведения в прокат.
Имущественные права автора (соавтора) на программу для ЭВМ и базу данных возникают с момента создания произведения и действуют в течение всей жизни автора и 50 лет после его смерти. Этот срок в ряде случаев даже больше экономической и технической жизни программы. Срок окончания действия авторского права на программу для ЭВМ и базу данных, созданные в соавторстве, исчисляется со времени смерти последнего автора, пережившего других соавторов.
Имущественные права переходят по наследству в установленном законом порядке и могут быть переданы полностью или частично любому другому физическому или юридическому лицу на основании договора.
Практические критерии для квалификации адаптации программного обеспечения
Понятие адаптации программного обеспечения и базы данных в принципе достаточно четко определено на нормативном уровне, в частности в Гражданском кодексе РФ. Вместе с тем на практике возникают определенные вопросы квалификации тех или иных действий по отношению к программному обеспечению и/или базам данных в качестве адаптации или каких-то иных изменений и действий. В настоящей статье предлагаются практические критерии, позволяющие квалифицировать именно адаптацию программного обеспечения и базы данных в качестве правомерных действий по отношению к программному обеспечению и базе данных.
Адаптация и модификация ПО — это изменения в программе для ЭВМ
Согласно пп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК РФ адаптация программы — это внесение изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя.
В литературе можно встретить различные авторские подходы к пониманию адаптации и модификации. Так, В.А. Корнеев указывает, что «адаптация является частным случаем модификации. Отделение случаев адаптации от случаев модификации программы или базы осуществляется в первую очередь по цели вносимых в программу или базу данных изменений — адаптацией будут признаны лишь те действия, которые осуществляются исключительно в целях их функционирования на конкретных технических средствах конкретного пользователя». А модификацией он называет «. осуществление любых действий с программой или базой, не представляющих собой адаптацию, являющуюся одним из правомочий пользователя, при этом главное различие между модификацией и адаптацией — в сути и цели внесенных в программу изменений».
В.О. Калятин, Д.В. Мурзин, Л.А. Новоселова и др. акцентируют внимание на том, что «…внесение изменений в произведение на основании ст. 1266 ГК РФ допускается только в тех случаях, когда согласие автора выражено определенно. При отсутствии доказательств того, что такое согласие было определенно выражено, оно не считается полученным. Таким образом, устного разрешения автора внести те или иные изменения в его произведение будет недостаточно».
Определения переработки, модификации и адаптации дают в своей работе Е.Ю. Смирнова и А.Г. Серго: «. переработка — создание нового (производного) произведения на основе уже существующего; модификация (частный случай переработки) — любые изменения/доработка программы, в том числе перевод с одного языка программирования на другой; адаптация — внесение изменений в программу, осуществляемое исключительно в целях функционирования программы».
Таким образом, для определения понятия адаптации важнейшим является определение и практическая квалификация понятия «изменений, вносимых в программное обеспечение и базы данных». В связи с этим важной представляется позиция, высказанная Д.В. Соколовым и И.В. Шишениной о том, что следует понимать под изменениями программы для ЭВМ, а именно:
«Во-первых, одни и те же изменения в программу могут вноситься различными способами, на разных этапах и разными инструментами как в исходный код программы, так и в исполняемый/объектный код программы для ЭВМ.
Во-вторых, различия между изменениями в исходный код/текст и в исполняемый/объектный код программы для ЭВМ в настоящее время весьма условны.
В-третьих, изменения в программу следует квалифицировать независимо от того, куда были внесены изменения: в исходный код/текст программы или в исполняемый/объектный код программы для ЭВМ.
Таким образом, квалификация изменений программы должна проводиться исключительно в зависимости от целей и результатов этих изменений, а также с учетом положений ст. ст. 1270 и 1280 ГК РФ».
Практические критерии и примеры адаптации программного обеспечения
С учетом отмеченного выше представляется, что именно для практического понимания и применения можно сформулировать следующие практические критерии определения действий по адаптации программного обеспечения:
На практике очень часто при адаптации ПО в программу вносятся уникальные идентификаторы оборудования (или его отдельных блоков) или уникальные номера копий программ пользователя и/или устанавливаются иные критически важные для работоспособности взаимосвязи адаптируемого ПО с аппаратно-программным комплексом пользователя.
Пример адаптации, подпадающий под данные практические критерии, приводится и разобран в статье А.В. Дюкова. Так, автор считает, что «с точки зрения определения пределов правомерной адаптации могут представлять интерес программы для ЭВМ с встроенной программной защитой от несанкционированного копирования, несанкционированного доступа и других действий пользователя с программой, осуществление которых по тем или иным причинам желает ограничить или запретить правообладатель. Использование такой программной защиты — достаточно распространенная практика на рынке программного обеспечения. Указанная программная защита зачастую является встроенной, т.е. представляет собой неотъемлемую часть самой программы для ЭВМ.
Будучи установленной на компьютер пользователя, программа для ЭВМ с такой защитой не является работоспособной до того момента, пока не будет «активирована» ее защитная часть. В свою очередь, для ее «активации» необходима «привязка» программы (в том числе и ее защитной части) к параметрам конкретного компьютера (программно-аппаратного комплекса), на который установлена и на котором будет использоваться данная программа.
Внешне механизм и порядок «активации» защиты может быть различным для разных программ разных правообладателей, но содержание остается одинаковым практически во всех случаях — это внесение в программу для ЭВМ определенных изменений (параметров конкретного компьютера и/или другого программного обеспечения пользователя, установленного на этом компьютере) в целях обеспечения работоспособности этой программы на данном конкретном компьютере и во взаимодействии с другим программным обеспечением (в том числе под его управлением), установленном на данном конкретном компьютере. Дополнительно, но не всегда, могут производиться и другие действия, создаваться другие параметры и файлы с данными, необходимые для работоспособности программы: регистрация пользователей, присвоение им персональных имен (логинов), выдача и учет паролей и т.п.
Описанный частный случай изменений программы для ЭВМ, а именно ее привязка к оборудованию пользователя путем установки/активации программной защиты, производимых для обеспечения ее работоспособности, является ее адаптацией. Совершенно очевидно, что все эти изменения в программу в описанном выше случае полностью правомерны».
В продолжение названных идей можно привести следующее мнение А.А. Шмаревой: «Помимо того, что использовать программу для ЭВМ можно только в пределах, установленных ее правообладателем, это также означает, что именно правообладатель является тем «экспертом», тем лицом, которое обладает наиболее полной информацией о своей программе для ЭВМ.
Таким образом, мнение правообладателя является определяющим для квалификации изменений и пределов использования программного обеспечения, таких как модификация, адаптация или иное правомерное использование программы для ЭВМ. То есть правообладатель определяет, что есть модификация и адаптация программы для ЭВМ.
Соответствующие пределы использования программы для ЭВМ правообладатель может устанавливать, например, в договоре с пользователем. Только правообладатель и никто другой может определить истинную природу вносимых в программу для ЭВМ изменений и определить разницу между правомерным использованием программы — модификацией в рамках, установленных лицензионным соглашением, правомерной адаптацией с учетом законодательного критерия — и неправомерным изменением программы».
В свою очередь, судебная практика в основном сводится к тому, что взлом программы для ЭВМ является модификацией, а не адаптацией, и признает подобные действия пользователя неправомерными.
Отсутствие именно аппаратного ключа «HASP», который является средством защиты от нелегального копирования данной программы, свидетельствует о контрафактности программного продукта ответчика».
Аналогичные выводы содержатся и в Постановлении Суда по интеллектуальным правам от 21.09.2018 N С01-630/2018 по делу № А33-16672/2017. В частности, отмечается, что «…для защиты компьютерной информации и баз данных правообладатель применяет ключ аппаратной защиты «HASP», без указанного ключа правомерная работа в программах общества «1С» невозможна. При этом любые попытки заменить существующий ключ защиты какими-либо программными и/или аппаратно-программными средствами (эмуляторами) является незаконным вмешательством в работу защищенных программ (модификацией) и нарушением целостности автоматизированных аппаратно-программных комплексов, а также приводит к несанкционированному правообладателем воспроизведению и использованию программ для ЭВМ (несанкционированное блокирование, модификация и компьютерной информации, нарушение работы ЭВМ).
Коллегия судей отмечает, что нарушением исключительных прав правообладателя (незаконным использованием) является в силу подпункта 9 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ переработка (модификация) программы для ЭВМ…
Учитывая изложенное, оценив в совокупности и взаимосвязи представленные в материалы дела доказательства, суды пришли к верному выводу о том, что действия ответчика свидетельствуют о незаконном использовании программных продуктов на ЭВМ и нарушают исключительные права истца».
Разграничение адаптации и модификации ПО
Представляется также полезным отметить важность тщательного отграничения действий по адаптации программы для ЭВМ от действий по модификации ПО. При этом следует отметить, что модификация и адаптация — это разновидности (частные случаи) изменения ПО, то есть внесение изменений в ПО является обязательным признаком как модификации, так и адаптации. Также объем понятия «модификация» определяется путем исключения «адаптации» из понятия «изменения». Таким образом, анализ логической структуры, реализованной в норме закона, показывает, что это два равноуровневых понятия.
К признакам, отличающим адаптацию от модификации программного обеспечения, можно отнести следующие:
При этом можно согласиться с тезисами статьи А. А. Шмаревой, что «…именно правообладатель может и должен устанавливать пределы допустимых изменений в программу для ЭВМ на основании договора с пользователем, поскольку только правообладатель может достоверно определить природу и последствия вносимых в программу для ЭВМ изменений, а именно отличить модификацию от иных изменений, вносимых в программное обеспечение».
Заключение
Таким образом, адаптация ПО — это такие изменения в исходный и/или объектный код ПО, которые удовлетворяют следующим практическим критериям:
Следовательно, модификация ПО — это, как правило, действия, имеющие целью не достижение работоспособности на конкретных технических средствах пользователя и/или под управлением конкретных программ пользователя, а внесение более существенных изменений в ПО с иными целями, что существенно отличает ее от адаптации.
Критерии правомерной адаптации программ для ЭВМ
Право на использование и изменение программы для ЭВМ
Программа для ЭВМ – это представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст. 1261 ГК РФ).
Авторские права на все виды программ для ЭВМ (включая операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы (ст. 1261 ГК РФ). Учитывая, что в век компьютерных технологий программы для ЭВМ широко используются не только владельцами исключительных прав, но также иными лицами, которым передано право использования этого произведения в соответствии с лицензионным договором (ст. 1235 ГК РФ), в том числе в результате приобретения экземпляра программы для ЭВМ (ст. 1280, п. 5 ст. 1286 ГК РФ), в практике периодически возникают вопросы относительно пределов правомерности совершения лицензиатами и пользователями тех или иных действий с программой. Особую сложность, по мнению автора настоящей статьи, вызывает вопрос о квалификации способов внесения изменений в программу для ЭВМ без разрешения правообладателя.
Гражданский кодекс содержит лишь общие положения о различных способах изменений программы для ЭВМ. Законодатель пытается разграничить понятия модификации (переработки) и адаптации программы для ЭВМ, а также круг лиц, которые вправе производить указанные изменения.
Можно согласиться с мнением Д.В. Соколова и И.В. Шишениной, что «адаптация и модификация, незаконная переработка – это всегда изменения программ для ЭВМ. По мнению авторов, необходимо рассматривать изменения как в исходный код/текст, так и в исполняемый/объектный код программы для ЭВМ, при этом они могут вноситься различными способами, на разных этапах и разными инструментами» / Соколов Д.В., Шишенина И.В. К вопросу определения критериев изменений программы для ЭВМ // Ассоциация поставщиков программных продуктов: сайт. 2020. URL: http://www.appp.ru (дата обращения: 29.10.2020).
В судебной практике, как правило, для решения вопроса о том, к чему привели действия пользователя – к модификации или адаптации – и правомерно ли внесение в программу подобных изменений, назначается экспертиза. Поэтому рассмотрение вопроса о правомерной адаптации программы для ЭВМ невозможно без анализа понятия переработки (модификации) программы для ЭВМ.
Переработка (модификация) программы для ЭВМ
Переработка (модификация) программы для ЭВМ или базы данных – это любые их изменения, в том числе перевод такой программы или такой базы данных с одного языка на другой язык, за исключением адаптации (пп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).
Указанное определение нуждается в уточнении, поскольку не вполне понятно, какие именно изменения вносятся при переработке (модификации).
Верховный Суд разъяснил, что переработка предполагает создание нового (производного) произведения на основе уже существующего (п. 87 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10).
Право на переработку (модификацию) произведения является одним из способов использования результата интеллектуальной деятельности и как таковое принадлежит правообладателю, в том числе не являющемуся автором первоначального произведения, который вправе перерабатывать произведение (в частности, модифицировать программу для ЭВМ или базу данных) и осуществлять последующее использование нового (производного) произведения независимо от автора первоначального произведения.
Право на переработку произведения может быть передано в числе иных правомочий в рамках передачи исключительного права по договору об отчуждении исключительного права в полном объеме (ст. 1234 ГК РФ) либо предоставлено по лицензионному договору (ст. 1235 ГК РФ), а также может перейти по установленным в законе основаниям без заключения договора с правообладателем (ст. 1241 ГК РФ).
В отношении программ для ЭВМ и баз данных под переработкой произведения (модификацией) понимаются любые их изменения, за исключением адаптации (пп. 9 п. 2 ст. 1270, пп. 1 п. 1 ст. 1280 ГК РФ, п. 87 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10).
Таким образом, можно сделать вывод, что в отсутствие разрешения правообладателя, явно предусмотренного договором, пользователь программы для ЭВМ не вправе осуществлять переработку (модификацию) программы – то есть вносить в нее изменения, которые приведут к результату, не предусмотренному в договоре с правообладателем (разработчиком программы для ЭВМ).
Адаптация программы для ЭВМ
От переработки (модификации) закон отграничивает понятие адаптации. При этом в законодательном определении нет перечня конкретных действий, которые признаются адаптацией. Критерием разграничения здесь является цель внесения изменений в программу для ЭВМ.
Адаптация – это внесение изменений исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя (пп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).
Право на адаптацию программы для ЭВМ имеет не только обладатель исключительных прав на программу, но также иное лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ.
Например, в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 1280 ГК РФ лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или экземпляром базы данных (пользователь), вправе без разрешения автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения осуществлять действия, необходимые для функционирования программы для ЭВМ или базы данных (в том числе в ходе использования в соответствии с их назначением), включая запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), внесение в программу для ЭВМ или базу данных изменений исключительно в целях их функционирования на технических средствах пользователя, исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с правообладателем.
Кроме того, п. 3 ст. 1280 ГК РФ предоставляет пользователю право без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ) или поручить иным лицам осуществить эти действия, если они необходимы для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой, при соблюдении следующих условий:
Системный анализ пп. 9 п. 2 ст. 1270 и пп. 1 п. 1 ст. 1280 ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что действия, указанные в пп. 1 п. 1 ст. 1280 ГК РФ, представляют собой адаптацию программы для ЭВМ, которая, в свою очередь, является частным случаем изменения программы для ЭВМ, но изменения разрешенного (легального).
Данный вывод косвенно подтверждается разъяснениями, содержащимися в Методических рекомендациях по осуществлению прокурорского надзора за исполнением законов при расследовании преступлений в сфере компьютерной информации, утв. Генпрокуратурой России. В Методических рекомендациях указано, что законом установлены случаи легальной модификации программ (баз данных) лицами, правомерно владеющими этой информацией, а именно: модификация в виде исправления явных ошибок; модификация в виде внесения изменений в программы, базы данных для их функционирования на технических средствах пользователя. По сути, под легальной модификацией здесь имеется в виду именно адаптация, а не переработка, которая является другим видом изменения программы для ЭВМ.
На тонкую грань между модификацией, которую пользователь без разрешения обладателя исключительного права производить не может, и адаптацией, представляющей собой, по сути, законодательно разрешенные изменения, неоднократно указывалось в ряде публикаций / Дюков А.В. Проблема правомерной адаптации программы для ЭВМ // СПС КонсультантПлюс; Смирнова Е.Ю., Серго А.Г. Свободное ПО в реестре российских программ // ИС. Авторское право и смежные права. 2020. N 1.
Поскольку нарушение исключительных прав влечет юридическую ответственность, важное практическое значение имеет более четкое определение критериев разграничения понятий модификации и адаптации, а также перечня возможных действий пользователя, которые признаются правомерной адаптацией программы для ЭВМ.
Адаптация и модификация программ для ЭВМ – разграничение с целью правомерного использования
Как указано выше, первым и наиболее важным критерием разграничения модификации и адаптации является цель внесения изменений в программу для ЭВМ. При адаптации изменения могут вноситься исключительно с целью функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя.
Кроме того, результатом подобных изменений не должно быть создание новой (производной) программы ЭВМ на базе первоначальной, иначе это будет квалифицироваться уже как модификация (п. 87 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10).
Для определения того, какие же изменения вправе вносить пользователь в программу, чтобы его действия были правомерны, можно пойти от определения того, какие конкретные действия на практике признаются модификацией, то есть от определения того, какие изменения пользователь вносить не может.
В судебной практике встречается такое определение модификации: модификация – это изменение функциональности программы, появление новых свойств и возможностей программы, автоматизация неавтоматизированных ранее ручных операций, иные доработки, выходящие за пределы адаптации программы для ЭВМ (Решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.08.2016 по делу N А40-154016/14-27-1300 (Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2016 N 09АП46547/2016-ГК и Постановлением Суда по интеллектуальным правам от 21.03.2017 N С01-1269/2016 данное решение оставлено без изменения)).
Причем в Постановлении Суда по интеллектуальным правам от 21.03.2017 N С01-1269/2016 по делу N А40-154016/2014 данные критерии обобщены, указано, что признаками проведения модификации (переработки) и создания самостоятельного результата интеллектуальной деятельности являются существенное изменение исходных и объектных кодов программы ЭВМ, а также появление возможности решать дополнительные задачи.
Для более подробного анализа конкретных действий пользователя, которые могут быть признаны модификацией, обратимся к экспертному заключению по делу N А40154016/14-27-1300.
Согласно выводам эксперта, положенным в основу решения, к понятию модификации отнесены следующие работы:
Таким образом, без разрешения обладателя исключительного права на программу для ЭВМ указанные выше или аналогичные работы по расширению функционала пользователь производить не может.
А что же пользователь делать может, не нарушая исключительных прав правообладателя?
Какие именно изменения признаются правомерной адаптацией программы для ЭВМ?
Обратимся к юридической литературе и судебной практике.
В юридической литературе сформулирован вывод о том, что для программ с встроенной программной защитой от несанкционированного копирования, несанкционированного доступа и т.п. в качестве адаптации могут быть совершены следующие действия:
Описанный выше частный случай изменений программы для ЭВМ, производимых для обеспечения ее работоспособности, является ее адаптацией, и все эти изменения в программу полностью правомерны / Дюков А.В. Указ. соч.
Здесь можно согласиться с мнением А.А. Шмаревой, что «помимо того, что использовать программу для ЭВМ можно только в пределах, установленных ее правообладателем, это также означает, что именно правообладатель является тем «экспертом», тем лицом, которое обладает наиболее полной информацией о своей программе для ЭВМ.
Таким образом, мнение правообладателя является определяющим для квалификации изменений и пределов использования программного обеспечения, таких как модификация, адаптация или иное правомерное использование программы для ЭВМ. То есть правообладатель определяет, что есть модификация и адаптация программы для ЭВМ.
Указанные выводы находят подтверждение в судебной практике, признающей сходные изменения программы ЭВМ ее адаптацией.
Например, в Решении Арбитражного суда Кировской области от 22.05.2015 по делу N А28-9697/2014 сформулирован вывод о том, что программа для ЭВМ представляет собой законченный, выраженный в объективной форме объект. Ее совместное использование с другими программами не создает новый программный продукт. В связи с этим обнаруженное в ходе компьютерно-технической экспертизы подключение с использованием технологической платформы «1С» к другим информационным базам данных, расположенным в прикладных конфигурациях, суд не признал переработкой (модификацией) программы для ЭВМ.
Отдельно имеет смысл остановиться на ситуации, когда пользователь, владея экземпляром программы ЭВМ со встроенной защитой, вносит в нее изменения, например, в части исполняемого exe-файла, в результате чего появляется возможность запуска программы в обход ключа защиты либо возможность подключения дополнительных пользователей или изготовления дополнительных копий программы. Являются ли такие действия нарушением, можно ли квалифицировать данные изменения как сделанные в целях обеспечения работоспособности программы ЭВМ на компьютере пользователя? С учетом вышеизложенных тезисов может сложиться впечатление, что данные изменения модификацией не являются, исключительных прав правообладателя не нарушают. Однако это не так, даже если пользователь законным образом приобрел экземпляр программы и использует ее для собственных нужд.
В данном случае в качестве примера можно привести дело, в котором правообладатель предъявил иск пользователю о взыскании компенсации за незаконное использование результатов интеллектуальной деятельности на том основании, что приобреталось одно количество экземпляров программы для ЭВМ, а путем внесения изменений пользователь получил большее количество копий (Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.12.2019 N 15АП-19930/2019 по делу N А32-51590/2018).
Вывод о том, что настройка запуска программы в обход ключей защиты является модификацией, суды делают и при рассмотрении требований правообладателей о взыскании компенсации за незаконную модификацию программы для ЭВМ, хотя при этом и не признают незаконную модификацию самостоятельным правонарушением (в отрыве от нарушений исключительных прав на программу).
Таким образом, независимо от того, с какой целью пользователь программы для ЭВМ вносил указанные изменения, в данном случае следует признать, что он вышел за рамки правового поля, даже если приобрел программу на законных основаниях, поскольку пп. 1 п. 2 ст. 1299 ГК РФ содержит прямой запрет на осуществление без разрешения автора или иного правообладателя действий, направленных на то, чтобы устранить ограничения использования произведения, установленные путем применения технических средств защиты.
На данную правовую норму ссылались и авторы, указывавшие, что взлом средств защиты программы для ЭВМ, установленной на оборудование пользователя правообладателем (разработчиком), может позволить в дальнейшем работать с данной программой для ЭВМ на другом оборудовании или изготовить более одной копии / Дюков А.В. Указ. соч.
Подводя итог, можно сделать следующие выводы: