Что такое оберточная лицензия

Обёрточная лицензия

Обёрточная лицензия (не офиц.) — разновидность лицензионного договора о предоставлении права пользования произведением (регулируется ст. 1286 ГК РФ), которая помещается на упаковку (обертку) программного обеспечения ЭВМ. Покупая программу лицо конклюдентным действием соглашается с условиями лицензии. Согласно пункту 3 статьи 1286 ГК РФ в настоящее время применяется только для программных продуктов.

Обёрточную лицензию, как правило, помещают под прозрачную пленку на упаковке, а если на упаковке не хватает места, то лицензия кладётся внутрь, а на упаковке делается специальное уведомление о наличии лицензии. Если в первом случае покупатель способен самостоятельно ознакомиться с условиями лицензии, то во втором случае о них должен рассказать продавец. Приобретение и/или вскрытие упаковки считается конклюдентным действием, подтверждающим согласие с условиями договора.

Термин «обёрточная лицензия» обозначает лишь специальный способ её размещения, в то время как содержание лицензии должно отвечать общим требованиям законодательства к лицензионным договорам. В частности, обёрточная лицензия должна содержать (п6. ст. 1235 ГК РФ):

— предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору;

— указание на номер и дату выдачи патента или свидетельства о праве интеллектуальной собственности на предмет лицензии;

— способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. То есть — тот объём прав, который передается новому владельцу программы ЭВМ.

Следует помнить, что в лицензии может быть указана территория, в пределах которой допускается использование данного продукта (п.3 ст. 1235 ГК РФ). Поскольку Гражданский Кодекс РФ действует только на территории России, то в случаях отсутствия таких указаний, продукт может быть использован только в пределах границ Российский Федерации.

Также важно помнить, что в обёрточной лицензии может быть указан срок её действия, по истечении которого права нового владельца продукта прекращаются. Если такой срок не указан в условиях договора, то лицензия считается выданной на 5 лет с момента приобретения продукта (п. 4 ст. 1235 ГК РФ).

Источник

Обёрточная лицензия

Из Википедии — свободной энциклопедии

Обёрточная лицензия (не офиц.) — разновидность лицензионного договора о предоставлении права пользования произведением (регулируется ст. 1286 ГК РФ), которая помещается на упаковку (обертку) программного обеспечения ЭВМ. Покупая программу лицо конклюдентным действием соглашается с условиями лицензии. Согласно пункту 5 статьи 1286 ГК РФ в настоящее время применяется только для программных продуктов.

Обёрточную лицензию, как правило, помещают под прозрачную плёнку на упаковке, а если на упаковке не хватает места, то лицензия кладётся внутрь, а на упаковке делается специальное уведомление о наличии лицензии. Если в первом случае покупатель способен самостоятельно ознакомиться с условиями лицензии, то во втором случае о них должен рассказать продавец. Приобретение и/или вскрытие упаковки считается конклюдентным действием, подтверждающим согласие с условиями договора.

Термин «обёрточная лицензия» обозначает лишь специальный способ её размещения, в то время как содержание лицензии должно отвечать общим требованиям законодательства к лицензионным договорам. В частности, обёрточная лицензия должна содержать (п6. ст. 1235 ГК РФ):

— предмет договора путём указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору;

— указание на номер и дату выдачи патента или свидетельства о праве интеллектуальной собственности на предмет лицензии;

— способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. То есть — тот объём прав, который передаётся новому владельцу программы ЭВМ.

Следует помнить, что в лицензии может быть указана территория, в пределах которой допускается использование данного продукта (п.3 ст. 1235 ГК РФ). Поскольку Гражданский Кодекс РФ действует только на территории России, то в случаях отсутствия таких указаний, продукт может быть использован только в пределах границ Российский Федерации.

Также важно помнить, что в обёрточной лицензии может быть указан срок её действия, по истечении которого права нового владельца продукта прекращаются. Если такой срок не указан в условиях договора, то лицензия считается выданной на 5 лет с момента приобретения продукта (п. 4 ст. 1235 ГК РФ).

Источник

Что такое click-wrap-соглашения?

Развитие сети Интернет предопределило появление новых договорных конструкций, которые упростили бы заключение договора онлайн. К ним относятся оберточные лицензии (shrink-wrap), клик-лицензии (click-wrap) и browse wrap (браузерные лицензии).

Click-wrap соглашения появились в результате развития информационных технологий в 1990-е, 2000-е годы, когда появилась необходимость заключения соглашений с пользователями в форме конклюдентных действий.

Click-wrap соглашения определяются как соглашения, заключаемые онлайн, в которых определяются права и обязанности сторон. Они могут устанавливать условия использования ПО, получения доступа к веб-сайту или продажи товаров и услуг онлайн.

Исторически первым судебным решением, в котором была признана юридическая сила собственно click-wrap-соглашения, являлось решение по делу Hotmail Corp. v. Vans Money Pie, Inc., в котором соглашение о порядке пользования почтовым ящиком на сайте www.hotmail.com было признано действительным, включая условие о запрете рассылки спама. В целом click-wrap соглашения рассматриваются судами США как действительные и подлежащие исполнению.

В российском законодательстве данные соглашения не урегулированы и вызывают дискуссии в научной литература. Исходя из анализа положений российского законодательства о договорах, можно сделать выводы о действительности данного договора по российскому праву.

Согласно п. 3 ст. 154 ГК РФ для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон либо трех или более сторон. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (абз. 1 п. 1 ст. 432 ГК РФ). Таким образом, чтобы договор считался заключенным, в нем должна быть выражена согласованная воля сторон и достигнуто соглашение по всем существенным условиям.

Если рассматривать сам порядок заключения click-wrap соглашения, можно углядеть признаки публичной оферты в click-wrap соглашении. Публичная оферта – содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Воля стороны договора на заключение договора выражается путем заключения договора в определенной форме. В случае с click-wrap соглашением заключение договора можно рассматривать как обмен электронными документами по п. 2 ст. 434 ГК РФ или конклюдентные действия (п. 3 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ).

Заключение договора с помощью обмена электронными документами

Согласно п. 2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными в соответствии с правилами абзаца второго пункта 1 статьи 160 настоящего Кодекса.

По мнению некоторых авторов, обмен электронными документами как способ заключения договора предполагает определенную степень индивидуализации электронных сообщений: они адресованы конкретному лицу, а не неопределенному кругу лиц. При заключении click-wrap соглашения оферта направлена неопределенному кругу лиц. Кроме того, в Интернете представляется затруднительным установить лицо, направившее акцепт.

Из этого следует, что проставление галочки на «Я согласен» при заключении click-wrap соглашения не является обменом электронными документами или составление единого электронного документа.

Заключение договора посредством конклюдентных действий

В соответствии с п. 3 ст. 434 ГК РФ письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК РФ. В п. 3 ст. 438 ГК РФ указано, что совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Такие действия признаются конклюдентным действиям. При этом для их действительности не требуется выполнения всех условий оферты в полном объеме.

Таким образом, для того чтобы договор считался заключенным по п. 3 ст. 434 ГК РФ, необходимо, чтобы имели место:

1) письменная оферта;

2) действия лица по выполнению указанных в ней условий.

Предложение о заключении click-wrap соглашения обычно имеет письменную форму, то есть изложено с помощью алфавита, букв и иных письменных символов, и содержит существенные условия договора либо напрямую, либо путем отсылки. Пользователь выражает согласие заключить договор, проставляя галочку в соответствующем окне. Таким образом, к заключению click-wrap соглашения применяются нормы о заключении договора посредством конклюдентных действий. Данный подход разделяется российскими судами, которые выработали критерии действительности заключения договора путем проставления галочки.В Постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2014 г. по делу № А41-6880/2014. Арбитражный суд указал, что по условиям регистрации на указанном сайте истец выразил согласие с пользовательским соглашением, присоединившись к нему при регистрации на сайте. Из содержания разд. 2 пользовательского соглашения, размещенного на сайте www.emex.ru и представленного в материалы дела, следует, что администрация сайта не является для пользователя продавцом товаров, не осуществляет доставку товаров пользователю, не принимает возвраты приобретенных пользователем товаров (п. 2.6 пользовательского соглашения). Однако, в более недавнем деле Арбитражного суда Северо-Западного округа (Постановление Арбитражного суда Северно-Западного округа от 23.12.2019 № Ф07- 14676/2019 по делу № А56-152382/2018) суд отметил, что не осуществление лицом конклюдентных действий (оплата услуги) и отсутствие подписанного акта сдачи-приемки оказанных услуг не подтверждает заключение договора. Суд не согласился с тем, что направление лицу платежного поручения с окошком «с условиями оферты ознакомлен и согласен» и проставление лицом в нем галочки не является фактом полного принятия условий оферты и доказательством заключения click-wrap соглашения.

Суды принимают во внимание тот факт, что без проставления «галочки» или нажатия кнопки «согласен» получить товары или услуги технически невозможно при анализе действительности click-wrap соглашений. В решении Ленинского районного суда г. Нижнего Новгорода от 6 ноября 2014 г. по делу № 2-4413/2014 был сделан следующий вывод: Судом установлено, что с истцом был заключен договор публичной оферты в соответствии со ст. 437 ГК РФ. Акцепт оферты, в частности, подтвержден: а) фактом выписанного счета, т.к. получение реквизитов ООО «Ника» для оплаты счета с момента проставления галочки, акцептирующей оферту, невозможно технически, равно как и невозможна выписка без акцепта оферты (стоит запрет через JS-функцию на чекбоксе, который необходимо отметить галочкой после прочтения оферты и согласия с ее условиями в полном объеме. Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 05.07.2016 № 12АП-5762/2016 по делу № А12-34919/2015 отметил, что регистрация нового пользователя невозможна, если пользователь не проставил «галочку», поскольку на экране появляется сообщение о необходимости регистрации пользователя и не доступен личный кабинет. Истец, осуществив «клик мышью», вступил в возможность исполнения договора путем регистрации на сайте и принятию пользовательского соглашения ответчика. Суд согласился с доводами ответчика, что действия ответчика по направлению договора на адрес электронной почты истца являются офертой, а истцом были акцептированы условия договора.

Таким образом, на основе вышесказанного можно сделать вывод, что для признания click-wrap соглашения следует обратить внимание на следующие моменты:

1) соглашение должно содержать все существенные условия, и пользователь должен иметь возможность ознакомиться с ними;

2) у пользователя должен быть выбор: согласиться или отказаться от принятия условий соглашения;

3) принятие условий соглашения должно быть необходимым с технической точки зрения для получения услуги, доступа к ресурсу/продукту.

Click-wrap соглашения вписываются в рамки российского права с точки зрения п. 3 ст. 434 и п. 3 ст. 438 ГК РФ, являясь способом заключения договора в электронном виде, в котором сторона выражает волеизъявление посредством осуществления конклюдентных действий, например, проставлением галочки в «я согласен». Суды также признают действительность данных соглашений.

Юридическая фирма «Надмитов, Иванов и Партнеры» активно консультирует клиентов в области электронных услуг, персональных данных, защите информации и регулировании Интернета:

Источник

Что такое «оберточная лицензия»

Как известно, имущественные права на программу для ЭВМ или БД могут быть переданы на основании письменного договора. Однако процедура заключения договора, при которой договаривающиеся стороны ставят свои подписи в знак согласия с выдвинутыми в нем условиями, при больших тиражах программного продукта представляется неприемлемой. Следовательно, при массовой продаже программных продуктов требуется другой подход к заключению договора о передаче прав от правообладателя к конечному пользователю.

Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» (ст. 32, п. 2) разрешает при продаже экземпляров программ для ЭВМ и баз данных и массовом предоставлении доступа к ним применять особый порядок заключения договоров, установленный законом РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и БД». В пункте 3 ст. 14 этого закона записано, что «при продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных». Такой вид договоров обычно называют «оберточными лицензиями» (shrinkwrap license).

«Оберточная лицензия» представляет собой разновидность так называемой конклюдентной сделки, когда желание вступить в правоотношения то или иное лицо выражает не в форме письменного или устного волеизъявления, а показывает своим поведением, по которому и можно сделать вывод о таком его намерении.

При выпуске в массовую продажу программ для ЭВМ или баз данных «оберточную лицензию» помещают на внешней стороне упаковки, запечатывая ее прозрачной пленкой, чтобы покупатель мог ознакомиться с содержанием лицензии, не открывая коробки. Если же лицензия не умещается на упаковке, ее следует вложить внутрь, а на внешней стороне поместить соответствующее предупреждение. В этом случае покупателя о содержании лицензии должен информировать продавец. Вскрытие покупателем упаковки (например, распечатывание или разрыв прозрачной пленки) и является конклюдентным действием, которое свидетельствует о согласии покупателя с условиями «оберточной лицензии».

Однако в обоих упомянутых законах речь идет только об особом порядке заключения договора, а не о его содержании. Поэтому нет оснований полагать, что для «оберточных лицензий» существуют какие-либо исключения в отношении условий договора, которые законом признаны существенными. Следовательно, и в лицензионных соглашениях в соответствии с законом РФ «Об авторском праве и смежных правах» (ст. 31, п. 1) должны быть указаны «. способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территория, на которые передается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты. » Подробно содержание авторских договоров (лицензионных соглашений) о передаче имущественных прав на программы для ЭВМ и базы данных было рассмотрено в предыдущих статьях (см. PC Week/RE, № 12, 15/97 г.), поэтому сейчас мы уделим внимание только специфике «оберточных лицензий».

В лицензиях этого типа обязательно должно быть указание о том, что вскрытие упаковки означает согласие покупателя с условиями данной лицензии. Поэтому прежде чем вскрывать упаковку, покупателю следует внимательно ознакомиться с содержанием лицензии и в случае несогласия с предложенными в ней условиями возвратить нераспечатанную упаковку продавцу.

Если территория действия договора в лицензии не указана, то в соответствии с законом «Об авторском праве и смежных правах» (ст. 31, п. 1) таковой территорией является Российская Федерация. Следовательно, использование данного экземпляра программы за пределами России в этом случае будет считаться нарушением авторских прав, каким абсурдным по отношению к программным продуктам массового пользования это ни покажется. Подобную ситуацию следует учитывать при составлении «оберточной лицензии», и если правообладатель не заинтересован в ограничении территории использования своего продукта, он должен перечислить все страны, на территории которых соглашение считается действительным. К сожалению, обычно это не делается.

В конце «оберточной лицензии» обычно приводятся адрес, телефон, факс и иные сведения, необходимые для связи пользователя с лицензиаром.

К Инне Носовой можно обратиться по адресу: nosova@miet.sensor.zgrad.su или по тел.: (095)169-2311.

Уровень распространения пиратского ПО* по странам

По данным BSA/SPA, потери от пиратства во всем мире в 1995 г. составили 13,1 млрд. долл., превысив на 9% данные 1994 г. (12,2 млрд. долл.).

Источник

Click-wrap соглашение: понятие и критерии действительности

Заключение онлайн-контрактов возможно тремя различными способами: shrink-wrap (оберточные лицензии), click-wrap (клик-лицензии) и browse-wrap (браузерные лицензии)[1].

Способ заключения договора посредством «click-wrap agreement» появился в процессе развития информационных технологий в конце XX века в США. Понятие click-wrap соглашения на уровне законодательства не было закреплено, но активно используется в литературе и судебной практике. В дальнейшем данное понятие стало использоваться в других странах и стало общеупотребительным.

В судебных актах США можно найти определение click-wrap соглашения через описание такого явления как «сообщение, представленное пользователю на его или ее экране компьютера, которое требует, чтобы пользователь согласился с условиями соглашения посредством нажатия на иконку»[4].

Click-wrap соглашения, как правило, считаются действительными и подлежат исполнению всякий раз, когда суды США имели возможность рассмотреть их. Суды при рассмотрении условий договора отмечали, что стороны связаны договором, если отсутствует мошенничество или ошибка, так как сторона подписывает договор и имеет возможность ознакомиться с условиями этого договора, независимо от того, делает ли она такое ознакомление или нет[5].

Для выявления сущности click-wrap соглашений по российскому праву необходимо проанализировать законодательство о заключении договоров.

1.1. Соблюдение требования к форме волеизъявления сторон договора

Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли сторон (п. 3 ст. 154 ГК РФ). Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (абз. 1 п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Таким образом, законодатель ставит заключение договора в зависимость от соблюдения двух условий: 1) выражение согласованной воли сторон и 2) достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

К click-wrap соглашениям применимы нормы о публичной оферте, когда из такого соглашения усматривается воля правообладателя считать себя связанным его условиями в случае их принятия другой стороной[9]. Такая квалификация направления предложения заключить договор (оферты) посредством click-wrap соглашения обусловливается спецификой заключения договора в сети Интернет.

Публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ).

Воля стороны договора выражается путем заключения договора в определенной форме (устно, письменно, при помощи конклюдентных действий или молчаливо)[10]. Российское законодательство предусматривает всего две формы сделки: устная и письменная (простая или нотариальная) (п. 1. ст. 158 ГК РФ). Выражение воли сторон будут являться действиями, необходимые для заключения договора.

К соблюдению письменной формы сделки для действительности основного договора, заключенного посредством click-wrap соглашения, могут быть применены два способа: 1) обмен электронными документами (п. 2 ст. 434 ГК РФ); 2) конклюдентные действия (п. 3. ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ).

Рассмотрим и сравним два вышеуказанных способа соблюдения письменной формы сделки для цели заключения договора в сети Интернет.

1.2. Заключение договора путем обмена электронными документами

В силу п. 2. ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными в соответствии с правилами абз. 2 п. 1 ст. 160 ГК РФ.

Обращаюсь к данной статье, можно отметить, что в ней законодатель ставит соблюдение требования о составлении одного электронного документа или обмена электронными документами в зависимость от двух условий: 1) возможно воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание сделки и 2) использован любой способ, позволяющий достоверно определить лицо, выразившее волю.

Примером заключения договора в сети Интернет путем обмена электронными документами является упрошенный способ заключения лицензионного договора с соблюдением требования к письменной формы сделки на использование программы для ЭВМ или базы данных (п. 5. ст. 1286 ГК РФ). Согласно данному пункту, лицензионный договор является договором присоединения, условия которого могут быть изложены «в электронном виде (пункт 2 статьи 434)» (т.е. путем составления одного электронного документа, подписанного сторонами, или обмена электронными документами). Такие лицензии относятся к «оберточным лицензиям»[11]. Оберточные лицензии являются предшествинниками ckick-wrap соглашений, условия которых выражены в гораздо менее очевидном образе (в форме начала использования программы в соответствии с условиями, изложенными на ее экземпляре, упаковке или в электронном виде). Законодатель признает юридическую силу оберточных лицензий и прямо отнес их к договорам, заключаемые посредством обмена электронными документами.

Для click-wrap соглашений не характерно условие, которое требует достоверно определить лицо, выразившего волю. Для оферента не важен тот, кто акцептует его предложение. Для него важен сам факт согласия с его офертой. Более того, на практике в сети Интернет достаточно трудно достоверно определить лицо, отправивший акцепт. Установление IP-адреса устройства, с которого была проставлена «галочка», еще не говорит, что устройством пользовался его действительный владелец.

Следовательно, для целей заключения договора посредством click-wrap соглашения, проставление «галочки» не относится к обмену электронными документами или составлению единого электронного документа.

1.3. Заключение договора путем конклюдентных действий

В силу п. 3 ст. 434 ГК РФ письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК РФ.

В п. 3 ст. 438 ГК РФ указано, что совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Такие действия признаются конклюдентным действиям. При этом для их действительности не требуется выполнения всех условий оферты в полном объеме[12].

Таким образом, для того чтобы договор считался заключенным по п. 3 ст. 434 ГК РФ, необходимо, чтобы имели место: 1) письменная оферта; 2) действия лица по выполнению указанных в ней условий.

При заключении click-wrap соглашения имеет место согласие заключить договор, от лица, получившего акцепт, посредством действия – «клика мышью/проставление галочки». Данное предложение изложено в письменной форме, т.е. с использованием алфавита, набора букв и иных письменных символов[13]. Также оно обычно содержит необходимые существенные условия соответствующего договора либо непосредственно, либо инкорпорируя их путем отсылки к иным документам.

Следовательно, к click-wrap соглашениям применяются нормы о заключении договора посредством конклюдентных действий.

2.1. Соотношение способов заключения договора в сети Интернет

В подтверждение позиции о конклюдентном характере проставления «галочки», можно привести позицию Савельева А.И., который провел детальный анализ соотношения способов соблюдения требований законодательства к письменной форме договора в сети Интернет посредством обмена электронными документами (п. 2 ст. 434 ГК РФ) и конклюдентных действий (п. 3 ст. 434 ГК РФ).

В работе «Электронная коммерция в России и за рубежом: правовое регулирование» указывается, что обмен электронными документами как способ заключения договора предполагает определенную степень индивидуализации электронных сообщений: они адресованы конкретному лицу, а не неопределенному кругу лиц. Иными словами, заключение договора в порядке п. 2 ст. 434 ГК РФ предполагает адресный характер обмена электронными документами (посредством электронной почты, sms-сообщений и т.п.). Если же коммуникация одной из сторон рассчитана на неопределенный круг лиц и осуществляется с использованием электронных агентов, то заключение договора осуществляется посредством акцепта письменной оферты конклюдентными действиями другой стороны (п. 3 ст. 434 ГК РФ)[14].

Как отмечалось выше, исходя из нормы о публичной оферте, для способа заключения договора в сети Интернет посредством click-wrap соглашения характерна неизвестность для оферента (направившего предложение заключить договора) личности акцептанта (согласившегося заключить договор на предложенных условиях).

2.2. Начало исполнения договора, заключенного посредством click—wrap соглашения

При рассмотрении вопроса о действительности click-wrap соглашения, также необходимо учитывать классификацию действий акцептанта после получения оферты:

1) на действия по передаче заявления;

2) на действия по исполнению договора (конклюдентные действия)[15].

Действия по передачи заявления не являются конклюдентными и из трех форм выражения согласия (заявление, молчание, конклюдентные действия) относятся к механизму выражения воли заявлением. Сами по себе действия направлены на доведение заявления до сведения контрагента (например, направление письма по почте) не являются началом исполнения договора[16].

Соответственно, признавая действительность click-wrap соглашений, нажатие на «галочку» признается началом исполнения основного договора.

Теперь необходимо вывести критерии действительности способа заключения договора посредством проставления «галочки/клика мышью». Для этого необходимо проанализировать судебные акты на предмет оценки судами действительности наиболее типичных договоров, заключаемых через сеть Интернет. Возьмем для анализа судебные акты за последние годы.

3.1. Суды при анализе заключения click—wrap соглашений учитывают наличие или отсутствие конклюдентных действий сторон договора

В другом деле Воронежский областной суд (Апелляционное определение Воронежского областного суда от 14.11.2019 по делу № 33-7244/2019) признал проставление «галочки» влекущим юридические последствия в сфере извещения стороны с предложением по исполнению обязательства. Суд согласился с доводом ответчика, что истец дал согласие только на СМС-сообщение на мобильный телефон, т.к. в графе «плюс письмом на e-mail» истцом «галочка» не поставлена, что свидетельствует о его нежелании получать сообщения на электронную почту. Данный факт влечет для истца риск получения юридически важных сообщений одним способом.

3.2. Суды при анализе заключения click-wrap соглашений учитывают проставление «галочки» или нажатие кнопки «согласен» как техническую необходимость для получения товара или услуги

В схожем деле Верховный Суд Республики Башкортостан (Апелляционное определение Верховного Суда Республики Башкортостан от 19.07.2016 по делу № 33-12651/2016) установил, что денежный перевод будет считаться осуществленным, если произошла установленная идентификация пользователя в соответствии с согласованными условиями оказания услуги. Суд согласился с доводом истца, что ответчик, несет ответственность, осознавая, что сесть «Интернет» не является безопасным каналом связи, соглашаясь нести финансовые риски и риски нарушения конфиденциальности. Не согласившись с данными условиями, клиент не может продолжить работу с личным кабинетом и получить одноразовый пароль для входа в него.

4.1. Аргументация судов и сторон судебного процесса по делам из click—wrap соглашений

Для дополнительного ознакомления с аргументами сторон процесса и судов при рассмотрении дел из click-wrap соглашений можно обратиться к статье уважаемой коллеги Ливай М.А.[17].

4.2. Рекомендации и итоговые выводы

Для повышения шансов на признание действительности cliclk-wrap соглашения целесообразно принимать во внимание те обстоятельства, которые учитывали зарубежные суды при решении вопроса о наличии действительного соглашения между сторонами, заключенного по модели click-wrap:

1) пользователю должна быть обеспечена возможность предварительного ознакомления с условиями такого договора до того момента, как договор будет считаться заключенным;

2) пользователь должен иметь возможность отказаться от принятия его условий и от совершения сделки соответственно;

3) принятие условий соглашения должно являться необходимым с технической точки зрения условием получения услуги, доступа к информационному ресурсу, программному продукту;

4) возможность редактирования условий заказа на каждом этапе его формирования, а также внедрение специальных страниц подтверждения;

5) крайне важно обеспечить возможность распечатать и сохранить условия такого соглашения[18].

Обобщая все вышесказанное, можно рассматривать такое правовое явление как click-wrap соглашение в двух аспектах.

Во-первых, click-wrap соглашение – способ заключения договора в электронном виде, в котором стороны согласовали волеизъявление посредством осуществления исполнения договора через конклюдентные действия одной из сторон договора щелчком мышью по клавише «я согласен».

Во-вторых, сlick-wrap соглашение – характеристика договора, заключаемого в электронном виде посредством щелчка мышью одной из сторон по клавише «я согласен» с сопровождением текста договора.

В целом можно сделать вывод, что заключение договоров посредством click-wrap соглашений имеет полное право на существование в рамках российского права. Данные положения укладываются в рамки классического договорного права с точки зрения положений п. 3 ст. 434 и п. 3 ст. 438 ГК РФ Суды признают юридическую силу соглашения посредством проставления «галочки/клика мышью».

Во время судебного процесса при постановке вопроса о действительности click-wrap соглашения рекомендуется квалифицировать действия сторон как конклюдентные действия и доказывать проставление «галочки» или нажатие кнопки «согласен» как техническую необходимость для получения товара или услуги по основному договору.

[1] Рожкова М.А. Право в сфере Интернета: Сборник статей / М.З. Али, Д.В. Афанасьев, В.А. Белов и др.; отв. ред. М.А. Рожкова. Москва, 2018 // СПС КонсультантПлюс.

[2] FM Buono, JA Friedman Maximizing the Enforceability of Click-Wrap Agreements- J. Tech. L. & Pol’y, 1999 // URL: https://heinonline.org/HOL/LandingPage?handle=hein.journals/jtlp4&div=16&id=&page=.

[4] Specht v. Netscape Communications Corp., 150 F.Supp.2d 585, 45 UCC Rep.Serv.2d 1 (S.D.N.Y 2001).

[5] A. Johansson. The Enforceability of Clickwrap Agreements. A Study of United States of America Contract Law and a Survey of the Practices of Software Companies. 24 (2014) // URL: https://vk.com/away.php?utf=1&to=http%3A%2F%2Fwww.divaportal.org%2Fsmash%2Fget%2Fdiva2%3A807840%2FFULLTEXT01.pdf.

[6] Демьянец М.В., Елин В.М., Жарова А.К. Предпринимательская деятельность в сети Интернет: Монография. М.: Юркомпани, 2014. С. 65.

[8] Витко В.С. Гражданско-правовая природа лицензионного договора. М.: Статут, 2012. С. 283.

[9] Богданова Е.Е. Проблемы применения смарт-контрактов в сделках с виртуальным имуществом. Lex russica, 2019. № 7 // СПС КонсультантПлюс.

[10] Татаркина К.П. Форма сделок в гражданском праве России: Монография. Томск, 2012 // СПС КонсультантПлюс.

[11] Горленко С.А., Калятин В.О., Кирий Л.Л. и др. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части четвертой): в 2 т., 2016 // СПС КонсультантПлюс.

[12] Абз. 2 п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2018 № 4 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» // СПС КонсультантПлюс.

[13] Дмитрик Н.А. Способы осуществления субъективных гражданских прав и исполнения обязанностей с использованием сети Интернет: дис., канд. юрид. наук. Москва, 2007. С. 18

[14] Савельев А.И. Электронная коммерция в России и за рубежом: правовое регулирование. 2-е изд. Москва, 2016 // СПС КонсультантПлюс.

[17] Ливай М.А. Click-wrap соглашения: обзор судебной практики // URL: https://zakon.ru/blog/2020/2/28/click-wrap_soglasheniya_obzor_sudebnoj_praktiki.

[18] Савельев А.И. Электронная коммерция в России и за рубежом: правовое регулирование. 2-е изд. Москва, 2016 // СПС КонсультантПлюс.

Источник